Herramienta 3: Desafíos en la identificación y el reconocimiento de los derechos territoriales indígenas

Investigación preliminar

Es importante realizar una investigación inicial, que puede incluir:

• Consultar con agencias gubernamentales, organizaciones locales, nacionales e internacionales, ONG, organizaciones relevantes de pueblos indígenas e investigadores
• Conocer los estudios históricos antropológicos o arqueológicos de la zona
• Buscar el consejo de otras compañías y organizaciones que ya conocen el área

Contexto legal

Necesita comprender el contexto legal y considerar:

• Si los pueblos indígenas y sus derechos a la tierra y los recursos están reconocidos en la legislación nacional
• Los problemas legales complejos deben abordarse país por país
• Las empresas deberán buscar asesoramiento legal y antropológico de expertos

¿Hay derechos de tierras indígenas no reconocidos en la ley?

Puede haber grupos indígenas que tienen derechos consuetudinarios sobre la tierra, que no son leyes reconocidas. Las empresas deben considerar un proceso de diligencia debida:

• Revise las recientes decisiones judiciales para comprender completamente el estado de la propiedad de la tierra y los reclamos. Es posible que necesite consultar con el asesoramiento de expertos locales
• Reúnase con representantes de la comunidad local para hacer preguntas como:

– ¿Los pueblos indígenas actualmente habitan la tierra?

– ¿Los pueblos indígenas utilizan la tierra para sustentar los medios de vida tradicionales?

– ¿Se accede a la tierra o se evita debido a fines culturales, espirituales o religiosos?

– ¿Hay evidencia de que los pueblos Indígenas habitaron o usaron la tierra en el pasado, por ejemplo, arte rupestre?

– ¿Hay pueblos indígenas que afirman tener derechos a la tierra en el área?

Base de conocimientos

Es importante desarrollar una base de conocimientos, ya que es una herramienta poderosa para ayudar a comprender la compleja gama de reclamos de derechos consuetudinarios sobre la tierra.

Toda la información relativa a los derechos tradicionales de propiedad de la tierra y de uso consuetudinario adquirida durante los pasos anteriores debe registrarse en una base de conocimientos, que sea comprensible para el personal operativo, los pueblos indígenas y los responsables de la toma de decisiones.

Falta de reconocimiento gubernamental y/o legal de los derechos indígenas sobre la tierra

Las compañías mineras a menudo operan en países o jurisdicciones donde los derechos indígenas sobre la tierra no están reconocidos en la ley, la existencia de pueblos indígenas puede no ser reconocida oficialmente y la asociación con los pueblos indígenas se desalienta activamente.

Las empresas deben cumplir con las leyes locales y nacionales pertinentes. Es una buena práctica aplicar las herramientas en esta guía, incluso si falta un marco legal o un reconocimiento formal del estatus indígena; esto se puede lograr de una manera que evite la tensión o no infrinja las leyes. Por ejemplo:

• Coordinar reuniones y elaborar acuerdos en el contexto de un compromiso más amplio con la comunidad
• Lograr un acuerdo a través de consultas de creación de consenso y un compromiso proactivo con los pueblos indígenas afectados
• No enmarcar o documentar la provisión de beneficios a los pueblos indígenas afectados de una manera que sea percibida por el gobierno como una concesión de derechos, a la que el gobierno anfitrión se opondrá

Reclamo concurrente, superpuesto y contiguo a la misma tierra

En ocasiones, más de un grupo puede reclamar la propiedad consuetudinaria de la tierra o puede haber disputas sobre los límites:

• No favorezca inmediatamente al grupo más cooperativo o al que apoye la minería
• No favorezca a las personas que hablan primero o gritan más fuerte
• Adopte un enfoque inclusivo
• Suponga que los reclamos de diferentes grupos son válidos hasta que se demuestre lo contrario
• Ayude a los grupos a resolver sus desacuerdos: identifique o financie a un mediador
• Evite enredarse en conflictos: sea un árbitro neutral
• Cuando un oleoducto o una línea de ferrocarril, etc. cruza la tierra de diferentes grupos tradicionales, asegúrese de que sea coherente y transparente en sus tratos con todos los grupos impactados.

Desconexión de la tierra

Esto ocurre cuando algunos sectores de la población indígena se desconectan material y culturalmente de sus tierras tradicionales como resultado de la expropiación, la discriminación, la explotación económica, la migración y los cambios sociales y económicos. Las empresas pueden encontrar grupos indígenas que viven cerca de una mina que no se consideran propietarios tradicionales de la tierra, pero se consideran sin embargo «locales».

• Si es probable que los grupos se vean afectados por la minería o que dependan de ella para obtener ingresos, su apoyo debe ser de tipo ordenado y tendrán derecho a recibir una compensación justa por cualquier pérdida de acceso, uso o amenidad.
• Escuche las opiniones sobre cómo les gustaría ser considerados; particularmente en torno a la gestión del impacto y los arreglos de distribución de beneficios
• Si los pueblos indígenas han vivido en el área por una o dos generaciones, es evidencia de una conexión significativa con la tierra y las empresas deben actuar con esto en mente.
• Los propietarios tradicionales que han sido desafectados de su tierra también deberían participar en los asuntos, todavía tienen una vinculación con ella.